商標(biāo)最重要的功能是將自然人、法人或者其他組織的商品和服務(wù)區(qū)分開來，商標(biāo)的顯著性是其必不可缺的特征之一。隨著我國商標(biāo)注冊申請量居高不下，在有限的漢字詞庫里通過組合文字創(chuàng)意商標(biāo)的方法已經(jīng)越來越困難。因此不少經(jīng)營者另辟蹊徑，將文字進行非常規(guī)設(shè)計，用充滿設(shè)計感的“創(chuàng)意漢字”申請注冊商標(biāo)，更有甚者將“假洋文”和中文混雜作為商標(biāo)申請注冊，以彰顯其商標(biāo)的獨特創(chuàng)意和個性。但此類商標(biāo)常常存在面臨“不規(guī)范使用漢字”而被駁回的風(fēng)險。

       商標(biāo)設(shè)計的獨創(chuàng)性和漢字使用的嚴(yán)謹(jǐn)性之間的矛盾是否不可調(diào)和，商標(biāo)申請如何兼顧傳承規(guī)范漢字和保護創(chuàng)新設(shè)計，避免因“不規(guī)范使用漢字”造成商標(biāo)申請被駁回，是本文重點探討的問題。

       一、何為不規(guī)范漢字

       規(guī)范漢字是指經(jīng)過整理簡化并由國家以字表形式正式公布的正體字、簡化字以及未經(jīng)整理簡化的傳承字。

      《中華人民共和國國家通用語言文字法》第十三條規(guī)定，公共服務(wù)行業(yè)以規(guī)范漢字為基本的服務(wù)用字。因公共服務(wù)需要，招牌、廣告、標(biāo)志牌等使用外國文字并同時使用中文的，應(yīng)當(dāng)使用規(guī)范漢字。

      《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項規(guī)定，有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。

      《商標(biāo)審查審理指南（2021）》指出，不得將含有不規(guī)范的漢字或使用不規(guī)范的成語的標(biāo)志作為商標(biāo)使用，避免對我國文化等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。

       商標(biāo)中使用的漢字，原則上要求為規(guī)范漢字，但考慮到商標(biāo)工作的特殊性和我國港澳臺地區(qū)的現(xiàn)實情況和歷史傳統(tǒng)，可以使用繁體字、行書、草書、隸書、篆書等書法形式的漢字。

       在實際的商標(biāo)審查實務(wù)中，一般以“是否易使消費者對書寫形成錯誤認(rèn)知”作為核心判定標(biāo)準(zhǔn)，即該商標(biāo)整體表現(xiàn)形式難以辨認(rèn)為漢字的，可視為圖形審查；商標(biāo)經(jīng)過藝術(shù)化或者圖形化，仍能明顯識別為漢字的，尤其是普通手寫或印刷字體，應(yīng)該按照標(biāo)準(zhǔn)漢字要求從嚴(yán)審查。

       常見的不規(guī)范漢字包括自造字、缺筆畫、多筆畫、筆畫錯誤，各類外文中的漢字。

      （一）自造字：此類自行創(chuàng)造的文字，顯著性較強，但在各類工具書、字典中均無出處，且極容易與規(guī)范漢字混淆

        如第22075251號“福”字商標(biāo)，申請人設(shè)計說明為：“商標(biāo)的規(guī)范寫法是‘五�！�，字體經(jīng)過藝術(shù)設(shè)計�！痹撋虡�(biāo)實審階段以包含不規(guī)范漢字，易誤導(dǎo)中小學(xué)生對語言文字的認(rèn)知，造成不良社會影響為由駁回。申請人后續(xù)在駁回復(fù)審階段提出，該商標(biāo)采用類似漢字書寫結(jié)構(gòu)的藝術(shù)圖形，不是特定的漢字，是申請人獨創(chuàng)的藝術(shù)字符，其字形和偏旁部首與“�！眳^(qū)別較大，一般公眾不會將其誤認(rèn)為“�！弊�，不屬于不規(guī)范漢字范疇。最終原商標(biāo)評審委員會維持了原審查結(jié)論，認(rèn)為該商標(biāo)的設(shè)計仍會使一般公眾與“�！弊之a(chǎn)生混淆，以不規(guī)范使用漢字為由將該商標(biāo)申請駁回。

       （二）缺筆畫、多筆畫、筆畫錯誤等：經(jīng)設(shè)計的商標(biāo)，能明顯辨別為漢字，但部分筆畫不符合標(biāo)準(zhǔn)漢字寫法

       如第76419225號“裁禾”商標(biāo)，“裁”字缺筆畫；第34862392號“初母禮”商標(biāo)，“禮”字多筆畫；第77089040號“豐晟企順”商標(biāo)中“晟”和“順”存在筆畫錯誤；第73763566號“優(yōu)森”商標(biāo)共用筆畫且缺筆畫嚴(yán)重。

       （三）外文中的漢字（如日文、韓文）：因字形與標(biāo)準(zhǔn)漢字近似，常易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為漢字，如“雫”“俤”“凪”“辻”“気”等

       如第76633899號“楹椛恬”商標(biāo)中的“椛”字、第33084962號“気”圖形商標(biāo)。

       此類漢字在漢文古籍中無出處，經(jīng)檢索國務(wù)院公布的《通用規(guī)范漢字表》（國發(fā)〔2013〕23號）、商務(wù)印書館出版的《新華大字典》、上海辭書出版社出版的《辭�！�，均未找到相關(guān)記載。

       第33084962號“気”圖形商標(biāo)，首次審查依據(jù)《商標(biāo)法》第三十條、第三十一條，引證在先近似的“氣”商標(biāo)予以駁回。申請人對駁回結(jié)論不服，申請駁回復(fù)審，最終北京市高級人民法院維持了國家知識產(chǎn)權(quán)局作出的裁決。

       此案中，雖未提及該商標(biāo)存在的不規(guī)范漢字事項，但從嚴(yán)引證了近似的在先商標(biāo)圖樣，表明了商標(biāo)審查審理過程中對“偽洋文”商標(biāo)的嚴(yán)肅態(tài)度。對此類中外文混雜，既不符合漢字嚴(yán)謹(jǐn)性、嚴(yán)肅性的要求，又極易使相關(guān)公眾將其誤認(rèn)為“洋品牌”的商標(biāo)，申請人在申請時，應(yīng)謹(jǐn)慎選擇。

       在商標(biāo)審查實務(wù)中，如何兼顧商標(biāo)設(shè)計的獨創(chuàng)性和漢字的嚴(yán)謹(jǐn)性，一直是困擾眾多商標(biāo)從業(yè)人員的問題。商標(biāo)審查需要秉持客觀、公正、一致的審查標(biāo)準(zhǔn)，并且站在一般公眾的視角考慮該商標(biāo)設(shè)計是否會對公眾，尤其是對中小學(xué)生產(chǎn)生錯誤引導(dǎo)。因此，在實際商標(biāo)審查實務(wù)中，審查員一般從嚴(yán)把控不規(guī)范漢字，對漢字的創(chuàng)造性設(shè)計進行合理限制，導(dǎo)致一些富有獨創(chuàng)性的商標(biāo)設(shè)計未獲注冊。

       二、如何在商標(biāo)設(shè)計中避免不規(guī)范漢字，提升商標(biāo)的獨創(chuàng)性

       筆者在商標(biāo)實務(wù)中總結(jié)出幾點建議：

      （一）避免商標(biāo)設(shè)計中常見不規(guī)范漢字“雷區(qū)”

       標(biāo)準(zhǔn)漢字中的自造字、缺筆畫、多筆畫、筆畫錯誤，各類外文中的漢字，是商標(biāo)審查注冊中最常見的不規(guī)范漢字類型。因此，申請人在申請注冊中文商標(biāo)時，若是以標(biāo)準(zhǔn)字體形式展現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)盡量避免使用錯別字或自造字等不規(guī)范漢字。

      （二）增加商標(biāo)創(chuàng)新設(shè)計，與標(biāo)準(zhǔn)漢字產(chǎn)生明顯區(qū)分

       商標(biāo)主要作用是區(qū)分商品和服務(wù)來源。獨具匠心、富有藝術(shù)設(shè)計感的商標(biāo)設(shè)計，采用不常見的規(guī)范字體，或者很難作為日常書寫的字體，不僅能產(chǎn)生獨創(chuàng)性，吸引公眾注意，并且能有效規(guī)避不規(guī)范漢字的使用。但采用藝術(shù)化設(shè)計形式展現(xiàn)的，需對經(jīng)過設(shè)計的標(biāo)樣進行審查，盡量避免改變漢字本身的書寫筆畫和結(jié)構(gòu)。

       如第21186769號“圖形”商標(biāo)，該商標(biāo)首次實審以易產(chǎn)生不良影響被駁回，但北京市高級人民法院作出判決，認(rèn)定訴爭商標(biāo)標(biāo)志由中文“插客”、數(shù)字“86”及圖形構(gòu)成，其中“插客”經(jīng)過藝術(shù)化處理，采取直線相交的方式對筆畫進行了設(shè)計，但并未改變兩字的基本結(jié)構(gòu)，相關(guān)公眾能夠予以辨識，且通常亦不會據(jù)此進行書寫。訴爭商標(biāo)中對“插客”二字的藝術(shù)化處理不構(gòu)成不規(guī)范使用漢字的情形，不會對我國的文化教育事業(yè)產(chǎn)生不良影響。該商標(biāo)最終獲準(zhǔn)注冊。

      （三）商標(biāo)設(shè)計說明清楚、準(zhǔn)確，提供案例及來源支持

       商標(biāo)中使用的漢字，原則上要求為規(guī)范漢字，但考慮到商標(biāo)工作的特殊性和我國港澳臺地區(qū)的現(xiàn)實情況和歷史傳統(tǒng)，可以使用繁體字、行書、草書、隸書、篆書等書法形式的漢字。因此，申請人若能在設(shè)計說明中明確提供相關(guān)的設(shè)計出處，表明字體的藝術(shù)效果不會對現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)漢字的使用產(chǎn)生不良影響，獲準(zhǔn)注冊的可能性較高。

       如第51232035號“圖形”商標(biāo)，該商標(biāo)設(shè)計類似傳統(tǒng)印章，能辨別出“賢軍”二字，經(jīng)查詢《書法大字典》，均能找到兩字的篆書寫法，且整體設(shè)計風(fēng)格一致，不致使相關(guān)公眾對其產(chǎn)生誤認(rèn)。

       （四）積極補正

       在商標(biāo)申請注冊過程中，若申請人商標(biāo)設(shè)計采用了類似不規(guī)范漢字的生僻字、藝術(shù)字，又沒有主動說明出處，出于審查的謹(jǐn)慎性，審查員會向申請人發(fā)送補正通知書，要求申請人在期限內(nèi)進行解釋說明。申請人可充分利用補正機會，爭取商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊。

       1.要求補正文字有明確出處

       申請人應(yīng)提供記載有該文字的正規(guī)出版物封面及文字所在頁復(fù)印件。印刷出版物一般是正規(guī)出版社出版的各類工具字典，如《新華字典》《康熙字典》、各類書法字帖。某些少數(shù)民族文字或地域性漢字，可以參考地方縣志等。需要特別注意的是，互聯(lián)網(wǎng)在線字典一般不作為參照來源。

如第73610700號“𮠨客”商標(biāo)，首次審查時，審查員向申請人發(fā)出了《商標(biāo)注冊申請補正通知書》，要求在回文中說明左起第一個字的規(guī)范寫法、讀音，并報送文字寫法印刷出版物出處復(fù)印件。申請人在期限內(nèi)回文，說明該文字為古壯族文字，并提供在《古壯字字典》出處的印刷品復(fù)印件。最終該商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊。

       2.要求補正文字無明確出處

       要求補正文字如果是由設(shè)計師或藝術(shù)家原創(chuàng)的，申請人需要提交相關(guān)的設(shè)計稿或授權(quán)書。但此類文字商標(biāo)一般會從嚴(yán)審查，以不規(guī)范漢字為由駁回可能性較大。

      （五）尋求駁回復(fù)審、商標(biāo)評審等后續(xù)救濟措施

       商標(biāo)審查實務(wù)中，對不規(guī)范漢字一般從嚴(yán)審查，導(dǎo)致部分具備顯著特征、創(chuàng)新設(shè)計的商標(biāo)無法獲得注冊。為了更好兼顧漢字的嚴(yán)謹(jǐn)性和商標(biāo)設(shè)計的獨創(chuàng)性，申請人可以在收到駁回通知后，進行積極地駁回復(fù)審、商標(biāo)評審應(yīng)訴等，實現(xiàn)個案認(rèn)定。

       申請人可以從商標(biāo)的獨創(chuàng)設(shè)計、未導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)、引證在先案例以保持審查標(biāo)準(zhǔn)一致性、證明該商標(biāo)長期使用具有廣泛影響力等方面進行論證分析。

       如第55743349號“將魂姬”商標(biāo)，首次審查以包含不規(guī)范漢字，易產(chǎn)生不良社會影響為由駁回。申請人申請駁回復(fù)審，理由為：商標(biāo)系獨特設(shè)計，經(jīng)長期使用具備知名度和顯著特征，該商標(biāo)的設(shè)計風(fēng)格與其產(chǎn)品“拼裝產(chǎn)品”相呼應(yīng)，將字形融入產(chǎn)品特色，具有新穎性和創(chuàng)新性，便于消費者精準(zhǔn)識別，且并非常見的錯字、別字、書寫不規(guī)范等不規(guī)范漢字，不致使消費者產(chǎn)生誤認(rèn)。各類證據(jù)包含展會圖片、活動報道、自媒體截圖、產(chǎn)品包裝、互聯(lián)網(wǎng)銷售圖片等。該商標(biāo)駁回復(fù)審仍維持原審查結(jié)論，以包含不規(guī)范漢字，易產(chǎn)生不良影響為由駁回。申請人對此不服，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。法院撤銷被訴決定，認(rèn)定“將魂姬”三個漢字經(jīng)過藝術(shù)化處理，并未改變漢字基本結(jié)構(gòu)，相關(guān)公眾可以辨識，通常不會據(jù)此書寫，不構(gòu)成不規(guī)范漢字情形，不會對文化教育事業(yè)產(chǎn)生不良影響。最終，該商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊。

       三、結(jié)語

       綜上所述，商標(biāo)申請需要尊重漢字的嚴(yán)肅性，同時在合理范疇內(nèi)鼓勵創(chuàng)新設(shè)計。申請人應(yīng)站在一般公眾的角度考慮商標(biāo)的社會影響，盡量規(guī)避常見的不規(guī)范漢字情形，對于創(chuàng)意設(shè)計，進行充分地說明和佐證，將商標(biāo)設(shè)計與經(jīng)營業(yè)務(wù)相結(jié)合，設(shè)計出富有美感且具有辨識度的商標(biāo)，使商標(biāo)在吸引消費者同時，促進中華文化的健康發(fā)展，以及中華文字的有序傳承。

來源：濟寧圣佳商標(biāo)注冊   http://www.socialagencyscout.com/content/?786.html